Номинальный директор

Содержание

Номинальный директор: административная, уголовная и налоговая ответственность

Вопросы, рассмотренные в материале:

  1. Кто такой номинальный директор
  2. 5 причин, зачем фирмы нанимают номинального директора
  3. Основные признаки номинального директора
  4. Какую несёт ответственность номинальный директор компании
  5. Как избежать ответственности номинальному директору
  6. Пример судебной практики по номинальному директору
  7. Нюансы и риски в работе номинального директора

Номинальный директор — кто это и почему быть им грозит административным и уголовным наказанием? Впрочем, чего ещё можно ожидать человеку, по хитро оформленным бумагам ставшему гендиректором фирмы, но при этом нисколько не управляющему ею и не участвующему в её судьбе вовсе.

Для такого рода деятельности существуют значительные риски и последствия — как для липового управленца, так и для компании в целом. Чтобы лучше разобраться в этом вопросе и выяснить, какую ответственность несёт номинальный директор, читайте далее нашу статью.

Номинальный директор — кто это

Номинальный директор — лицо, выполняющее функции руководителя лишь формально, по документам, а в реальности не имеющее отношения к управлению компанией. Номинальным директором может быть физическое или юридическое лицо. В основном услугами номинальных управляющих пользуются компании, зарегистрированные в офшорах.

Зачем вообще существует такая практика? Разумеется, потому что это выгодно: таким образом, например, можно уменьшить налоги. В ряде стран наличие управленцев, которые являются резидентами государства, позволяет сделать резидентом и саму компанию.

Номинальный директор по сути является подставным, ненастоящим: устраиваясь на работу, он заранее знает, что не будет участвовать в жизни компании. От таких работников требуется хорошо выглядеть и иногда присутствовать на рабочих встречах для поддержания созданного образа.

Когда компания размещает вакансию в стиле «работа номинальным директором», она дает гарантии безопасности претенденту на эту должность. Якобы никакой ответственности за действия фирмы человек нести не будет. В случае возникновения проблем нужно просто рассказать о том, кто в реальности стоял у руля.

Закон действительно содержит пункты, в которых говорится об отсутствии ответственности номинального управленца перед государством и правосудием, однако на практике доказать факт непричастности к делу не так-то и просто. Реальные владельцы компании вряд ли с удовольствием возьмут всю ответственность за дела компании исключительно на себя, если дело касается финансовых потерь. Вероятнее всего, номинальному директору тоже придется столкнуться с проблемами.

5 причин, зачем фирмы нанимают номинального директора

Номинального директора приглашают по множеству причин. Иногда он работает в рамках закона. Однако в таком деле всегда остаются риски — как для компании, так и для работника. Чтобы их уменьшить, можно, к примеру, установить жесткие требования к будущему руководителю.

Рассмотрим, в каких ситуациях используют подставных лиц на управленческих позициях.

  1. Если один и тот же человек руководит несколькими компаниями, это может вызывать вопросы о взаимозависимости предприятий у работников налоговой инспекции. Чтобы избежать проблем с государственными органами, иногда реальный руководитель остается главой одной из своих компаний, а для других находит номинальных директоров.
  2. Иногда директора формально меняют, когда компания перестает осуществлять какую-либо деятельность, однако закрывать ее официально нет необходимости. Допустим, ожидается, что работа будет возобновлена в будущем, или закрытие фирмы и исключение ее из государственного реестра могут повлечь за собой какие-то нежелательные проверки со стороны государства. Директором ставят подставное лицо, чтобы, например, реальный руководитель не отвлекался на дела этой неработающей компании.
  3. Настоящий директор не имеет возможности или желания управлять предприятием. Например, он является государственным служащим, которым закон запрещает возглавлять какой-либо бизнес.
  4. У компании возникла необходимость перевести финансовые средства в другую фирму. Или же предприятие разрослось и нуждается в разделении на разные с юридической точки зрения компании.
  5. В ряде случаев фирмы просто хотят избежать проблем, связанных с заключением контрактов, в которых прослеживается возможная личная заинтересованность руководства. Например, директора фирм, которые намереваются сотрудничать, — близкие родственники. В акционерных обществах существует правило: нужно уведомлять членов совета директоров и акционеров о подобных сделках. Это замедляет и затрудняет рабочие процессы. Смена одного из реальных управленцев на номинального решает множество проблем.

Основные признаки номинального директора ООО

В налоговом законодательстве ничего не говорится об ответственности директора компании — реального или номинального. Тем не менее сотрудники налоговой инспекции часто пытаются вывести предприятия на чистую воду: проводят внезапные незапланированные проверки, позволяющие выявить различные нарушения, или отказываются принимать декларацию, если имеют данные о номинальности директора в компании. Что касается декларации, это незаконно, поэтому компания может подать жалобу на имя вышестоящего лица.

Федеральная налоговая служба России пытается изменить ситуацию с подставными руководителями, активно ведет борьбу с ними. В результате ее проверок и иных действий лица, которые являются номинальными директорами, включаются в реестры:

  • дисквалифицированных лиц;
  • массовых руководителей;
  • директоров компаний, исключенных из ЕГРЮЛ в связи с долгами перед бюджетом.

Соответственно, если человеку предлагают стать номинальным директором, он должен понимать, что может быть включен в один из этих реестров. Если это произошло, то при подаче им очередного заявления Р11001 ООО не будет зарегистрировано.

Кроме того, работник ФНС может заподозрить, что руководитель компании является лишь номинальным, по таким признакам: у него не было постоянной работы, он не имеет профессионального образования, его возраст не превышает 25–30 лет.

ИФНС вполне может пригласить к себе директора компании для беседы, чтобы выявить, насколько реальна его должность.

В процессе разговора вас могут спросить:

  • знаете ли вы, какова сфера деятельности вашей компании;
  • имеется ли у вас опыт работы на руководящей должности и образование, которое бы ей соответствовало;
  • каковы ваши отношения с учредителями компании;
  • действительно ли вы будете лично заниматься финансово-хозяйственной деятельностью предприятия;
  • знаете ли вы, что ваша должность может быть только номинальной, а настоящим директором компании будет другой человек;
  • в курсе ли вы, что несёте субсидиарную ответственность по долгам создаваемого юридического лица.

Читайте нашу статью «Управление рисками в бизнесе – не блажь, а необходимость».

Иногда работники налоговой инспекции не желают регистрировать ООО, если руководитель не прописан в данном населенном пункте. Якобы это помешает ему осуществлять руководство предприятием. Но это противозаконно. В законе «О регистрации ИП и юридических лиц» ничего не говорится о том, что у директора должна иметься прописка в месте регистрации ООО, а значит, причин для отказа на этой почве у инспектора быть не может.

Некоторые нарушения в части руководства компаниями ФНС выявляет не на этапе их регистрации, а уже в процессе работы предприятий:

  • номинальный директор никогда не появляется в налоговой инспекции, а если приходит, то с адвокатом;
  • в процессе разговора с инспектором становится ясно, что фиктивный руководитель не знает, чем занимается его компания;
  • номинальный директор, как правило, не в состоянии дать пояснения к бухгалтерской и налоговой отчётности;
  • инспектор не может застать директора на его рабочем месте, по юридическому адресу, не может до него дозвониться.

Рассмотрим детально признаки, которые указывают на номинальность директора.

1. Наличие подложных документов, судимостей, задолженностей

Часто фирмы-однодневки оформляют по подложным документам. Мошенники могут разными способами завладевать документами реальных людей, которые, к примеру, уже подлежат уничтожению (это может происходить из-за того, что человек сменил фамилию или грядет окончание срока годности документов). После этого в бумагах переклеивается фото, и они начинают использоваться в противозаконных схемах, например для регистрации новой компании.

Бывают и другие, даже более простые варианты. Например, осуществляется подделка скана паспорта путем замены на нем фотографии. Потом в фотошопе рисуется штампик нотариуса «копия верна». Потом все документы отправляются в налоговую через юридическую фирму, которая занимается регистрацией новых компаний. В итоге появляется новое юрлицо, чистое с точки зрения законодательства.

Поэтому, если вы начинаете сотрудничество с новым контрагентом, важно проверять его документы в базе недействительных российских паспортов, обращать внимание на факт несовпадения места регистрации самого директора и его компании, возраст руководителя (слишком молодой или, напротив, уже пенсионный), наличие долгов и просрочек по ним, судимостей, визуального несовпадения внешнего вида и образа жизни управленца его должности. Нахождение номинального директора в реестре дисквалифицированных лиц или в статусе банкротов также указывает на сомнительность его должности.

2. Отсутствие прямой связи с руководителем проверяемой компании

Работая с фирмой, важно поддерживать связь с директором, копии его паспорта и приказа о назначении на должность недостаточно. Общаясь с руководителем, вы поймете, насколько хорошо он разбирается в делах компании, имеет ли представление о ее финансово-хозяйственной деятельности, реально ли управляет делами или только числится боссом. Наличие номинального руководителя ставит под сомнение благонадежность всей компании и вызывает сомнения в необходимости сотрудничать с ней.

Если связаться с директором компании не удается, можно попытаться найти его в социальных сетях. Может быть и так, что руководитель предприятия находится в розыске.

3. Наличие у компании признаков технической фирмы

Подобные компании в реальности не ведут никакой финансово-хозяйственной деятельности, а существуют только для того, чтобы через них проводились деньги. Техническую фирму можно вычислить по недостоверным сведениям в ЕГРЮЛ.

Сведения считаются недостоверными в случае, если:

  • физическое лицо, участник или руководитель предприятия, заявляет в ФНС о том, что его персональные данные были незаконно использованы для регистрации юридического лица;
  • было установлено, что компания не находится по адресу, по которому была зарегистрирована, либо она зарегистрирована по адресу массовой регистрации;
  • не получается связаться с представителями юридического лица;
  • предприятие находится в черных списках ЦБ (по открытию расчетно-кассового обслуживания) или Росфинмониторинга (по финансированию терроризма), оно не осуществляет операции по счетам или не сдает финансовую отчетность более года.

Если государственными органами были подтверждены факты вышеописанных нарушений, компания может быть принудительно исключена из ЕГРЮЛ в течение года как недействующая.

4. Присутствие имени директора в реестре «массовых» руководителей

Номинальный директор может быть вычислен после мониторинга реестра «массовых» руководителей юридических лиц. Если один и тот же человек управляет сразу несколькими компаниями (шестью и более), это, скорее всего, указывает на его фиктивный статус. Но этот момент важно самостоятельно выяснить в специальных сервисах, которые аккумулируют информацию о компаниях, так как ФНС не всегда своевременно вносит массовых руководителей в свой реестр.

Стоит узнать, не было ли от одного лица регистрации сразу нескольких компаний за небольшой промежуток времени (от одного до пяти дней). Такая активность вероятнее всего укажет на подставные фирмы и фиктивных директоров. Дело в том, что номинальному директору нужно платить и чем дольше он занимает свою должность, тем больше его зарплата, поэтому сроки пребывания его на посту реальные руководители компании пытаются сократить до минимума и за короткий срок совершают сразу несколько регистраций.

Читайте нашу статью «Методы управления персоналом, о которых вы могли не догадываться».

Также на мошеннические или сомнительные действия укажет факт перерегистрации физическим лицом нескольких компаний на себя, а также совершение им ликвидаций. В реальности настоящие владельцы бизнеса таким способом пытаются снять с себя финансовую ответственность за свои недобросовестные действия в период функционирования их предприятий.

НЕ ПОЛУЧАЕТСЯ? РЕЗУЛЬТАТ ЗАВИСИТ ОТ КОЛИЧЕСТВА ПОПЫТОК! | Михаил Дашкиев. Бизнес Молодость:

Какую несёт ответственность номинальный директор компании

Какую ответственность перед законом несет номинальный директор? Чем грозит ему подобная работа? Давайте разберемся.

1. Административная ответственность номинального директора

Конечно, фиктивный статус директора сначала должен быть доказан. Если доказательства имеются, то он может понести административную ответственность. Во-первых, это взыскание по ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях РФ за предоставление неподтвержденных сведений при внесении данных в ЕГРЮЛ. Это могут быть:

  • ФИО;
  • паспортные данные;
  • место регистрации;
  • ИНН.

В данном случае административная ответственность представляет собой штраф в размере от 5 000 до 10 000 рублей. Если в течение 1 года со дня наступления ответственности было совершено повторное нарушение, к человеку будет применена дисквалификация на срок от 1 до 3 лет.

Кроме того, в ходе расследования по делу может выявиться факт сокрытия сведений о бенефициарах (либо будет отсутствовать информация по уточнению). Такое нарушение грозит штрафом от 30 000 до 40 000 рублей по ст. 14.25.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ.

Отвечать за нарушение будет при этом не только номинальный директор — РФ имеет закон, предусматривающий наказание и для компании в виде штрафа в размере от 100 000 до 500 000 рублей.

2. Уголовная ответственность номинального директора

Номинальный директор может подвергнуться и уголовному преследованию. К примеру, при предъявлении им паспорта или доверенности для внесения сведений в ЕГРЮЛ ему грозит наказание по ст. 173.2 Уголовного кодекса РФ, а именно:

  • штраф до 300 000 рублей;
  • штраф, который зависит от дохода, полученного человеком за период от 7 до 12 месяцев;
  • исправительные работы на срок до 2 лет;
  • обязательные работы на срок от 180 до 240 часов.

При этом наказание может понести не только номинальный директор, но и учредитель компании, а также лицо, которое использовало паспорт подставного руководителя. В последнем случае преступлением считается:

  • использование чужого паспорта, полученного на безвозмездной основе либо за вознаграждение;
  • предъявление украденного паспорта в качестве удостоверения личности;
  • использование чужого паспорта для совершения противоправных деяний благодаря доверию его владельца.

Если были обозначенные выше действия, наказание распространяется на всех, кто имел отношение к нарушениям, а именно:

  • на реального управляющего компании;
  • на сотрудника компании;
  • на юриста сторонней фирмы, которая занималась поиском человека на должность номинального директора.

Нарушения повлекут за собой следующие последствия для номинального директора:

  • штраф в размере до 500 000 рублей;
  • принудительные работы на срок до 3 лет;
  • штраф в размере дохода, полученного им за период от 1 до 3 лет;
  • лишение свободы на срок до 3 лет.

Наказание применяется на основании доказанного факта наличия номинального руководителя.

Читайте нашу статью «Теория разбитых окон: эксперимент ученых на страже вашего бизнеса».

3. Налоговая ответственность номинального директора

Существует и налоговая ответственность за противоправные действия, которые совершает номинальный директор. Последствия этих действий могут быть разнообразны.

Если компания не платит налоги, а также не исполняет обязанности налогового агента (ст. 199.1 Налогового кодекса РФ), подставному руководителю грозит наказание, предусмотренное ст. 199 Уголовного кодекса РФ. Это может быть штраф до 300 000 рублей, исправительные работы, лишение свободы на срок до 2 лет с последующим лишением на определенный срок права занимать некоторые должности, а при отягчающих обстоятельствах (предварительный сговор, особо крупный размер) наказание значительно ужесточается (ст. 199 Налогового кодекса РФ).

Если в налоговый орган были предоставлены недостоверные сведения о юридическом лице, это грозит наказанием по ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях РФ (п. 4). Если при этом имел место доказанный умысел, будет применено наказание в виде штрафа до 300 000 рублей, исправительных работ, лишения свободы на срок до 2 лет (ч. 1 ст. 170.1 Уголовного кодекса РФ).

Согласно ст. 14.25.1 Кодекса об административных правонарушениях РФ фиктивный руководитель, который отказывается предоставить сведения о реальных владельцах компании, должен понести наказание.

4. Субсидиарная ответственность номинального директора

Если компания объявила себя банкротом, номинальный директор может быть привлечен к выплате долгов компании (такие прецеденты существуют). ФНС просчитает все имеющиеся долги юридического лица перед работниками и кредиторами и займется поиском способов их погасить, при этом источником средств может стать личный счет руководителя, в том числе фиктивного.

Однако отвечать по долгам компании будет не только номинальный директор, но и все остальные лица, которые участвуют в управлении ею: собственник и реальный управленец.

При этом в законе сказано, что сумма, которую обязан выплатить фиктивный руководитель, может быть уменьшена, в случае если он представит документы, свидетельствующие о номинальности его должности, укажет на реальных собственника и управляющего предприятия.

Как избежать ответственности номинальному директору

Мы уже выяснили, что стать директором компании может практически любой. Числиться руководителем и получать за это деньги несложно, и многие соглашаются, не понимая, к каким последствиям это может привести. Кто-то занимает должность, пытаясь таким образом оказать услугу родственникам или друзьям, другие становятся руководителями компаний-однодневок в результате чужих мошеннических действий, сами того не ведая.

Важно знать, как правильно поступить, если вас впутали в незаконную схему. Прежде всего, в случае утери или кражи документов нужно обратиться в правоохранительные органы. Так вы обезопасите себя от действий злоумышленников, подтвердите свою непричастность к юридическому лицу, которое могло быть оформлено по утерянным документам.

Что делать номинальному директору, если он осознанно занял эту должность, но впоследствии у компании возникли проблемы с законом? В случае уголовного преследования руководитель может повлиять на ход дела вплоть до освобождения себя от ответственности. Основанием для этого могут стать:

  • раскаяние;
  • возмещение ущерба;
  • болезнь нарушителя;
  • истечение срока давности;
  • изменение ситуации;
  • иные события.

Однако бывает и так, что компания работает в соответствии с законом, но при этом пользуется услугами номинального директора. В этом случае важно знать алгоритм общения с налоговой.

  1. Нужно вовремя сдавать всю отчетность в ФНС, чтобы в случае возникновения претензий было время внести в документы правки.
  2. Номинальный директор вызовет меньше вопросов к своей персоне, если он руководит компанией, которая работает по упрощенной схеме налогообложения или имеет какие-то льготы. Дело в том, что у такой компании меньше документов и нет необходимости часто общаться с представителями налоговых органов. Если предприятие не платит НДС, то и внимания к ней меньше.
  3. Номинальный директор должен быть всегда на связи как со своим работодателем, так и с представителями государственных органов.
  4. Будет лучше, если фиктивный руководитель не будет лично посещать налоговую инспекцию. Стоит искать поводы, чтобы отправить туда бухгалтера или юриста компании.
  5. Имеет смысл в общих чертах рассказать номинальному директору о компании, чтобы при необходимости он имел представление о месте, где работает, и смог ответить на какие-то простые вопросы представителей государственных органов.

Пример судебной практики по номинальному директору

  1. Позиция судов по вопросам работы руководителей компаний

    Когда суд оценивает деятельность директора какой-то компании, он пытается определить, в чьих интересах совершались те или иные действия и сделки. Если действия руководителя были направлены на улучшение положения компании, то велика вероятность того, что он не будет привлечен к субсидиарной ответственности. И наоборот, если он действовал в собственных корыстных интересах, то понесет определенное наказание, предусмотренное законом.

    Суд, как правило, выступает за свободу предпринимательства, но при этом акцентирует внимание на добросовестности работы директора компании.

    Читайте нашу статью «Рентабельность бизнеса: шпаргалка для управленца».

  2. Действия суда в случае установления факта номинальности

    Рассмотрим реальный судебный процесс. Фирма провела несколько сделок, в результате которых размер имущества организации значительно уменьшился. В итоге компания не смогла рассчитаться со своими кредиторами, а значит, причинила им вред.

    Директор предприятия провел процедуру банкротства, но перед этим перерегистрировал фирму на другого человека, по сути, передал управление номинальному директору. Далее был назначен конкурсный управляющий, который обратился в суд и потребовал привлечь к субсидиарной ответственности за непредставление бухгалтерских документов реального директора. На что тот парировал, что не состоял в должности в тот момент, когда компания обанкротилась. А это значит, что именно новый управляющий должен был передать документы конкурсному управляющему. Если он не исполнял добросовестно свои обязанности, то это вовсе не говорит о том, что он является номинальным директором. Однако суд ему не поверил.

    В ходе разбирательства выяснилось, что новый руководитель фактически не исполнял свои обязанности и зарплату не получал. Также он не принимал документы от бывшего руководства, а компания не вела финансово-хозяйственную деятельность с тех пор, как был назначен новый управляющий; кредиторская или дебиторская задолженность не формировалась. При этом предыдущий директор не смог доказать, что передал документы общества при смене руководства. Все эти факты указывали на номинальность второго директора и говорили о том, что к нему не может быть применена субсидиарная ответственность.

  3. Действия суда в случае, если номинальность не была установлена

    Конкурсный управляющий подал в суд на предыдущих руководителей компании за то, что они довели ее до состояния банкротства, и потребовал привлечь их к субсидиарной ответственности. При этом он выдвинул требование наказать и нового директора за то, что тот не представил документы бухгалтерского учета. Этот руководитель сообщил, что выполнял функции номинального управляющего и в реальности никакого отношения к руководству компанией не имел, а значит, документы не получал, а все долги компании возникли до того момента, как он стал ее директором. Соответственно, компания в его лице не могла причинить имущественного вреда кредиторам.

    В данном случае суд не был на стороне номинального директора. Позиция суда была такова: новый управляющий, находясь в трезвом уме, должен был осознавать, какую ответственность принимает на себя, вступая в должность; он был обязан добросовестно выполнять свои обязанности, в том числе вести бухгалтерскую отчетность общества, восстановить ее в случае утраты и передать следующему руководителю (конкурсному управляющему).

    При этом последний директор не представил суду доказательства того, что он не осознавал последствия своих действий, когда ему передавались функции генерального директора компании, или действовал под влиянием насилия или угрозы. Также он не пытался доказать, что обращался к предыдущему директору фирмы с просьбой передать ему документацию.

Итоговые нюансы и риски в работе номинального директора

Пора сделать выводы. Если есть необходимость поставить во главе компании номинального директора, важно сделать это с умом. Лучше, чтобы человек был знакомый, а не найденный по объявлению. Самый хороший кандидат — родственник или близкий друг, то есть человек, которого можно хотя бы частично посвятить в дела предприятия. Хотя нужно понимать, что подобные бизнес-связи могут негативно отразиться на взаимоотношениях, если в компании возникнут проблемы, а номинальному руководителю начнет грозить опасность, к примеру уголовная ответственность.

Читайте нашу статью «Коммерческий директор: почему от него зависит столь многое?».

Кроме того, собственникам фирмы, имеющим доход от ее деятельности (бенефициарам), нужно создать такие условия для номинального директора, в которых он был бы ограничен в принятии решений и совершении каких-то действий. Обычно можно сделать следующее:

  • ограничить ему доступ к расчётному счёту, кассе, печати, документам ООО;
  • оформить генеральную доверенность на управление другому лицу;
  • обязать руководителя согласовывать все хозяйственные операции с собственником компании;
  • прописать в уставе фирмы, что некоторые действия (сделки) директор может совершать только с согласия собственников;
  • контролировать действия номинала через доверенных лиц, которые работают в компании;
  • попросить фиктивного руководителя заранее предоставить заявление об увольнении или соглашение о расторжении трудового договора (подписанное, но без даты);
  • можно воздействовать на номинального директора и другими способами, некоторые используют и не вполне законные методы.

Но даже при соблюдении всех мер безопасности нельзя полностью уберечь себя и компанию от непредвиденных действий номинала.

  1. Номинальный директор наделен широкими полномочиями и имеет право подписывать любые бумаги и проводить сделки, если в уставе компании на эти действия не наложены ограничения. В принципе если человек подкован в ведении бизнеса и понимает основные схемы работы, он может совершать любые действия, направленные на удовлетворение его личных корыстных интересов (или же интересов его сообщников).
  2. Бывает и так, что номинальный руководитель специально меняет свою подпись (до этого заверив реальную подпись у нотариуса). В итоге выходит, что подпись на документах поставлена человеком, не имеющим отношения к компании, а значит, документы не являются действительными. Разумеется, это может повлечь за собой проблемы как с партнерами, так и с государственными органами, например с налоговой.
  3. Фиктивный руководитель может тоже попытаться обезопасить себя и собрать материалы, компрометирующие бенефициаров. Это могут быть, например, записи телефонных и личных переговоров. В случае судебного разбирательства они послужат доказательством непричастности номинала к управлению компанией.
  4. Номинальный директор может обратиться в ИФНС с заявлением по форме Р34001 о том, что его данные были внесены в ЕГРЮЛ без его ведома. Это заявление является основанием для того, чтобы в реестр была внесена запись о том, что данные о компании не соответствуют реальности. Для организации это может повлечь определенные проблемы, в том числе исключение из ЕГРЮЛ.
  5. Если компания объявит о банкротстве, у фиктивного руководителя будет шанс уйти от ответственности. Для этого он должен будет предоставить сведения о людях, реально управлявших компанией, или оказать содействие в поиске имущества организации, с помощью которого можно покрыть долги ООО перед его кредиторами.

Одно ключевое действие, которое может изменить все! | Михаил Дашкиев. Бизнес Молодость:

Ответственность номинального, фиктивного директора

Номинальный директор давно не редкость в России, а на западе, особенно в части использование оффшоров, это обыденная и неплохо оплачиваемая деятельность, без последствий. Но, если раньше фиктивных директоров использовали для «незаконной» деятельности, а теперь для продолжения занятием бизнеса при дисквалификации директора., что также является причиной отказа в регистрации организации.

В практике налоговых и судебных органов по налоговым спорам также достаточно часто встречается понятие «номинальный руководитель юридического лица», определение содержания которого представляется необходимым в связи с его возрастающей ролью в правоприменительной сфере.

Вместе с тем налоговое законодательство не только не раскрывает его элементы, но даже не содержит указания на данный термин, поскольку отсутствует как легитимное определение номинальности руководителя, так и критерии установления подобной характеристики.

Кто такой номинальный директор

Номинальный руководитель это физическое лицо сознательно ставшее исполнительным органом общества в качестве директора без фактического намерения руководить данным обществом, при этом назначен уполномоченным собственником общества, но обладающий противоположными характеристиками своего статуса, а именно бездействие, недобросовестность и неразумность при осуществлении им своих прав и исполнении обязанностей (п. 1 ст. 53.1 ГК РФ).

Согласно статистике, на конец 2018 года каждая 30 компания в России управляется номиналом, а самих номиналов насчитывалось более 8500 человек, хотя налоговая служба говорит о том, что с каждым годом их число сокращается. Для массовых учредителей, на имя которых зарегистрированы сотни фирм, это способ заработка. Как правило, номиналами становятся добровольно.

Характеристики номинала

Несмотря на отсутствие официально закрепленной дефиниции понятия «номинальный руководитель», налоговые органы считают возможным квалифицировать руководителя как номинального в следующих случаях:

  1. лицо, именуемое руководителем организации, отрицает, что являлось руководителем данной организации, и утверждает, что не имело данных о назначении его на соответствующую должность (например, регистрация директора организации осуществлена по утерянному паспорту);
  2. прямо указывает на то, что оно передавало свои личные данные для проведения регистрации его в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта на возмездной основе, но при этом фактическое руководство деятельностью организации не осуществляло;
  3. поясняет, что личные данные для регистрации в ЕГРЮЛ были переданы им на возмездной основе, оно осуществляло подписание различных документов, касающихся функционирования субъекта, но фактическую финансово-хозяйственную деятельность юридического лица не вело;
  4. подтверждает факт осуществления им полномочий руководителя юридического лица, но затрудняется осветить отдельные аспекты работы компании;
  5. является «массовым руководителем», поскольку зарегистрировано в качестве директора в значительном количестве юридических лиц;
  6. иной субъект указывает на то, что лицо, именуемое руководителем организации, не могло выступать в качестве единоличного исполнительного органа хозяйствующего субъекта в силу различных обстоятельств (смерть лица в период проведения определенных операций хозяйствующим субъектом, наличие иной работы в соответствующий период и др.).

Что является доказательством номинальности

В качестве обстоятельств, подтверждающих номинальность руководителя налоговыми органами, используются различные доказательства, в том числе:

  • свидетельские показания самого лица, именуемого руководителем организации, или иных лиц, которым он известен (например, родственников и т.п.);
  • почерковедческая экспертиза, подтверждающая или опровергающая факт подписания лицом, именуемым руководителем организации, различного рода документов;
  • отсутствие справок по форме 2-НДФЛ в отношении лица, именуемого руководителем организации.

В случае если налоговый орган установит наличие формального руководства хозяйствующим субъектом, это может послужить одним из оснований для признания отсутствия реальных хозяйственных операций с каким-либо контрагентом с целью минимизации налоговых обязательств.

Важно: в случае, если хозяйственные отношения между контрагентами имели место, то иные обстоятельства, в том числе и номинальность руководителя, не должны приниматься во внимание.

Реальный характер совершенных сделок нивелирует наличие номинальности в управлении юридическим лицом и придает ему действительный статус.

Однако если лицо действительно непричастно к руководству организацией-должником, то доказать это помогут следующие факты и документы:

  • факт отсутствия документов, подтверждающих передачу «номинальному» директору документов и имущества фирмы;
  • факт отсутствия оплаты труда «номинальному» директору организацией-должником;
  • материалы почерковедческой экспертизы, подтверждающие то, что «номинальный» директор не подписывал какие-либо документы от имени организации;
  • показания свидетелей (например, работников организации) о том, что организацией фактически руководил другой человек;
  • справки из банка, подтверждающие, что распоряжение денежными средствами на счетах организации осуществлялось другим лицом;
  • справки с основного места работы «номинального» директора, подтверждающие, что в тот период, когда он значился руководителем организации-банкрота, им фактически осуществлялась деятельность в другой организации;
  • копии заявлений в органы внутренних дел об утере документов либо о принуждении предоставить свои паспортные данные для регистрации юридического лица и др.

Преследуемые цели

На практике в настоящее время номинальных директоров в основном нанимают с целью:

  • получения необоснованной налоговой выгоды;
  • банкротства или ликвидации юридического лица для ухода от выплаты долгов и исполнения обязательств;
  • легализации доходов от преступной деятельности;
  • получения кредитов и бюджетных субсидий.

Объективные полномочия номинала

  • присутствие на важных встречах и переговорах;
  • право подписи договоров и других документов;
  • открытие сетов;
  • присутствие на рабочем месте в течение оговоренного времени.

Как узнать, что вы номинальный директор? Что делать?

  1. Можно узнать самому на сайте проверки компаний: вводите свой ИНН и смотрите результаты. Если оказалось, что вы являетесь директором, хотя об этом не знали, лучше сразу написать заявление в налоговую по месту регистрации этой фирмы в свободной форме, указав, что вы ничего не регистрировали, не давали на это согласия и не управляли компанией.
  2. Чтобы ФНС убрала запись о компании, нужно решение суда. В иске надо попросить признать недействительной регистрацию фирмы, о которой идет речь. В суде надо указать на то, что вы не участвовали в регистрации фирмы, указать на потерю документов, привлечь для пояснений нотариуса, выдававшего доверенность, ходатайствовать о проведении почерковедческой экспертизы.
  3. Суд может как закрыть фирму, так и просто удалить запись о директоре. Может вообще отказать заявителю.

Само по себе создание фирмы через подставных лиц является преступлением, ответственность за которое предусмотрена ст. 173.1 УК РФ. Причем не имеет значения, принесло ли данное деяние ущерб другим лицам, либо нет. Самим же номинальным директорам грозит ответственность по ст. 173.2 УК РФ за предоставление своих документов для создания фиктивной организации Максимальная санкция за ч.1 — до 2 лет исправительных работ, за ч.2 — до 3 лет лишения свободы.

При чем к ответственности по указанным статьям могут привлечены как номинальный, так и фактический руководители.

Налоговая ответственность

В случае доказанности факта уклонения от уплаты налогов и/или сборов номинальный директор может быть привлечен к ответственности по ст. 199 УК РФ. Наказание в виде штрафа до 300 000 рублей, исправработы или до 2 лет лишения свободы с последующим лишением права занимать некоторые должности на определенный срок, а при отягчающих обстоятельствах (предварительный сговор, особо крупный размер) наказание значительно ужесточается (ст. 199 НК РФ). Аналогичное наказание грозит и за неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1 НК РФ).

За предоставление недостоверных сведений о ЮЛ в налоговый орган ответственность предусмотрена п. 4 ст. 14.25 КоАП РФ . При доказанном умысле наказанием будет штраф до 300 000 рублей, исправительные работы или лишение свободы до 2 лет (ч. 1 ст. 170.1 УК РФ).

Кроме того ст. 14.25.1 КоАП РФ ответственность предусмотрена и за нарушение обязанности по установлению и представлению информации о фактических владельцах юридического лица.

Ответственность по долгам при банкротстве

Ст. 61.13 Закона о банкротстве от 26.10.2002 № 127-ФЗ предусмотрена ответственность руководителя должника, коим и является номинальный директор, за нарушение требований указанного Закона в виде обязанности возместить причиненные убытки.

По ст. 61.12 этого же Закона номинальный директор может быть привлечен к субсидиарной и солидарной ответственности за неподачу заявления о признании должника банкротом в установленный срок по обязательствам, возникшим после истечения указанного срока. Кроме того, за неисполнение указанной обязанности п. 5 ст. 14.13 КоАП РФ предусмотрена еще и административная ответственность.

Помимо этого ст. 61.11 Закона о банкротстве предусмотрена субсидиарная ответственность и фактического руководителя по обязательствам должника.

Закрывая вопрос об ответственности, связанной с банкротством должника, напомним и об уголовной ответственности руководителя за преднамеренное или фиктивное банкротство, предусмотренной ст. ст. 196, 197 УК РФ.

Помимо этого руководитель может быть привлечен к уголовной ответственности за незаконное получение кредита по ст. 176 УК РФ.

Дополнительно

Кроме того, в целях обеспечения и защиты публичных интересов разумным является и формирование механизма прекращения деятельности юридического лица вследствие вовлечения в управление им подставных лиц в случае, если участие таких субъектов в хозяйственном обороте ведет к нарушению прав и интересов иных лиц. Указанной цели может способствовать применение подп. 1 п. 3 ст. 61 ГК РФ, согласно которому по иску государственного органа может быть ликвидировано юридическое лицо в судебном порядке при признании государственной регистрации юридического лица недействительной.

Как избежать ответственности

В вопросе о том, подлежит ли привлечению к ответственности «номинальный» руководитель, многое зависит от того, сможет ли он доказать, что действительно был «номинальным».

Голословные заявления директора о своей «номинальности» судьи обычно отклоняют и при этом отмечают, что он, являясь дееспособным лицом, мог и должен был осознавать последствия совершенных им действий.

Судебная практика 2018 года гласит, что нельзя полностью освободить номинального директора от субсидиарной ответственности, даже если он помог найти «теневого» бенефициара и доказать свою номинальность

Предпринимательский риск

Не секрет, что любая предпринимательская деятельность неразрывно связана с риском. Об этом можно судить, исходя из определения предпринимательской деятельности, содержащегося в п. 1 ст. 2 ГК РФ. Согласно данному определению предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

Действительно, риск сопровождает абсолютно каждое бизнес-решение предпринимателя, начиная с решения заняться коммерческой деятельностью.

Однако не каждая сделка обеспечивает прибыль бизнесу. И это нормально. К сожалению, не всегда есть возможность предвидеть все варианты исхода событий и заранее к ним подготовиться.

Существует масса негативных явлений, которые могут свести на нет все старания предпринимателя, в том числе, например:

  • срыв или снижение производства и невыполнение производственных задач;
  • совершение невыгодной сделки;
  • повышение процентных ставок по кредитам;
  • повышение закупочной цены товаров;
  • неисполнение контрагентом своих обязательств и т.п.

Особенно остро проблема предпринимательского риска встает в период экономического кризиса, когда просчитать свои действия даже на месяц вперед — это уже нереальная задача.

Неудачное стечение обстоятельств и принятых предпринимателем решений может привести к убыткам в его деятельности. И самое серьезное последствие этого — невозможность рассчитаться по своим обязательствам перед работниками, поставщиками, банками и другими кредиторами.

В конечном счете все может закончиться банкротством организации, в результате которого бизнесмен может ответить не только вложенными в организацию средствами, но и своим личным имуществом.
Но как же так? Ведь все мы знаем, что учредители фирмы отвечают по ее долгам только средствами, вложенными в уставный капитал.

Оказывается, так бывает не всегда. Закон о банкротстве предусматривает ряд ситуаций, когда контролирующие организацию лица (в том числе ее директор и учредитель) могут быть привлечены к субсидиарной ответственности по долгам фирмы.

Одним из таких случаев является совершение директором от имени организации одной или нескольких сделок, в результате которых причинен вред имущественным правам кредиторов (п. 4 ст. 10 Закона о банкротстве). В данном случае к субсидиарной ответственности может быть привлечен и учредитель, если указанные сделки совершены с его одобрения.

Пользуясь этим положением вышеназванного Закона, кредиторы и конкурсные управляющие в делах о банкротстве всякий раз, когда у фирмы не хватает имущества для уплаты долгов, стремятся взыскать их через суд с директора или учредителя. Обосновывая свои требования, они обычно указывают на то, что директор (в том числе с одобрения учредителя) совершил ту или иную сделку за пределами разумного предпринимательского риска, в результате чего потерпел убытки и теперь не может расплатиться по долгам.

Что же получается? Не следует ли из этого, что любая организация должна совершать только прибыльные сделки, иначе ее директор или учредитель рискует расплатиться личным имуществом по долгам фирмы?

Вовсе нет. Суды при рассмотрении дел о привлечении директора (учредителя) к субсидиарной ответственности очень тщательно изучают все обстоятельства и осторожно делают выводы о том, превысил он разумный предпринимательский риск или нет.

Позиция судов по данным рискам

Суды, поддерживая баланс между свободой предпринимательской деятельности и соблюдением интересов кредиторов, оценивают не сами по себе бизнес-решения руководителя с точки зрения их экономической эффективности и целесообразности, а добросовестность действий директора при принятии этих решений. Иными словами, они выясняют, в чьих интересах действовал директор: в интересах представляемого им юридического лица или из своих собственных корыстных побуждений.

Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что директор принимал то или иное решение, руководствуясь интересами фирмы, суды, скорее всего, не станут привлекать его к субсидиарной ответственности, даже если это решение привело к убыткам.

Однако в ситуации, когда руководитель шел на заведомо невыгодную для его организации сделку ради своей личной выгоды, ему придется ответить перед кредиторами личным имуществом.

Судебная практика

Номинальность была установлена

Директором одной из компаний был совершен ряд сделок, в результате которых произошло уменьшение размера имущества организации, что в конечном счете привело к ее несостоятельности, выразившейся в невозможности расчетов с кредиторами и бюджетом, и причинило вред кредиторам (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2014 г. № Ф05-10749/14 по делу № А40-142560/12-101-202; оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 г. № 305-ЭС14-5930).

Незадолго до объявления организации банкротом директор перерегистрировал свою фирму на «номинальное» лицо.
Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности за непредставление бухгалтерских документов не «номинального», а именно предыдущего директора. Последний в свою защиту заявил, что на дату введения в отношении общества процедуры банкротства генеральным директором должника был уже другой человек.

Следовательно, обязанность по передаче документов конкурсному управляющему лежала именно на нем. По мнению ответчика, тот факт, что новый директор не подписывал документацию фирмы, говорит о его недобросовестности, а не о «номинальности».
Однако суд такие доводы не принял. В ходе рассмотрения дела было установлено, что новый директор, на которого, согласно выписке из ЕГРЮЛ, были возложены соответствующие обязанности, фактически функции руководителя не выполнял, документы должника от предыдущих руководителей не принимал, оплата труда ему не производилась, никакая деятельность обществом-должником с этого периода не велась, кредиторская или дебиторская задолженность не формировалась, т.е. директором он являлся «номинальным», вследствие чего к субсидиарной ответственности привлечен быть не может.

При этом предыдущий директор не представил суду доказательства, подтверждающие фактическую передачу им документов общества при смене руководства.

Номинальность не была установлена

Конкурсный управляющий обратился в суд с требованием привлечь к субсидиарной ответственности бывших директоров за доведение организации до состояния банкротства, а последнего руководителя — за непредставление документов бухгалтерского учета.

Последний руководитель против предъявленных претензий возражал. Он сослался на то, что директором был лишь «номинально» по просьбе предыдущего руководителя организации-должника, отношения к деятельности фирмы не имел, от предыдущих руководителей никаких документов не получал. Указанные в бухгалтерской отчетности активы должника (дебиторская задолженность), по его мнению, могли возникнуть только из сделок, которые были совершены до назначения его на должность.

Это не могло повлечь причинение вреда имущественным интересам кредиторов.

Но суд эти доводы отклонил, указав на то, что, являясь дееспособным лицом, последний директор общества мог и должен был осознавать последствия совершения им вышеуказанных действий, обязан был принимать все меры для надлежащего исполнения добровольно взятых на себя функций генерального директора, включающих в себя в том числе обязательства по ведению бухгалтерской отчетности общества, по ее восстановлению в случае утраты или ее непередачи предыдущим руководителем, а также по передаче документации следующему руководителю (конкурсному управляющему).

Доказательства того, что последний директор был не способен осознавать последствия совершения им действий по принятию на себя функций генерального директора, действовал под влиянием насилия или угрозы и что он обращался к предыдущему руководству общества с требованием о передаче ему документации общества, в материалах дела представлены не были.

Поделиться с друзьями

Я стал номинальным директором. Что делать?

Узнал, что я директор, когда позвонили из банка

Антон Майорских, владелец компании «Айти-иннова»

Полтора месяца назад мне позвонили из Модульбанка и сказали: «Вы стали директором новой компании, не хотите ли открыть второй расчетный счет у нас?» Благодаря этому звонку я узнал, что стал номинальным директором в компании, к которой не имею отношения.

Я сразу же бросил все дела и в панике начал разбираться. Вбил на сайте налоговой свой ИНН и увидел, что кроме моей компании я теперь еще и директор в «Д-информ». Это компания из Москвы, а я живу в Челябинске. Нашел их телефон, позвонил, они говорят, что это ошибка налоговой: перепутали ИНН.

Тогда я пошел в налоговую и написал заявление о несоответствии данных и о том, что директором я не являюсь. Мне сказали, что в течение месяца внесут изменения, но изменений до сих пор нет.

Я обратился в полицию, оттуда меня отправили в прокуратуру, но и там не стали слушать. И лишь когда я оставил обращение на сайте прокуратуры Челябинской области, меня пригласили к следователю.

Но пока ни налоговая, ни полиция, ни прокуратура, ни мои звонки в «Д-информ» не помогли, и я всё еще номинальный директор.

Как становятся номинальными директорами

Есть четыре ситуации, когда человек может стать номинальным директором не по своему желанию:

  • потеря паспорта. Человек потерял паспорт, а кто-то нашел и зарегистрировал ООО на его имя. Такое может быть, если регистрирующий похож внешне на владельца паспорта или отрастил бороду, чтобы было непонятно. У налоговиков нет обязанности проверять подлинность паспорта;
  • подделка документов. Допустим, человек заполнял заявку на кредит, выслал копию своего паспорта, а потом эта копия попала к мошенникам. Они по копии изготовили поддельный паспорт и открыли на него компанию;
  • подставной нотариус. Через нотариуса в налоговую можно подать заявление о создании ООО. Нотариус должен проверить, совпадает ли подпись в заявлении с подписью в паспорте, и тот ли перед ним человек. Не всегда нотариус участвует в схеме: ему могут принести поддельный паспорт с другой фотографией или послать к нему похожего внешне человека;
  • доверенность. Могут у одного нотариуса сделать доверенность по поддельному паспорту, а компанию зарегистрировать по доверенности у другого или в налоговой.

Причины для отказа в регистрации компании — статья 23, 129-ФЗ

Налоговая не обязана проверять подлинность паспорта и доверенности. И даже если у сотрудника появятся сомнения, он не сможет использовать их как причину для отказа. Отказывают в регистрации только по формальным признакам: к примеру, неправильное заявление, не то отделение налоговой или не все документы из списка.

Как узнать, что вы номинальный директор

Обычно люди узнают о том, что они стали директорами, случайно: им звонят банки, поставщики канцелярии, операторы. Если вам вдруг начали звонить все, спросите, для какой компании они предлагают услуги.

Еще налоговая может прислать письмо, а суд — повестку. Чтобы до такого не дошло, можно узнать самому на сайте проверки компаний: вводите свой ИНН и смотрите результаты.

В результатах поиска по ИНН на сайте «За честный бизнес» видим две компании, в которых Антон Майорский записан как руководитель: «Д-информ» — здесь он директор только на бумаге, и «Айти-иннова» — его настоящая компания

Проверять себя по ИНН можно хоть каждый день.

Если узнали, нужно идти в налоговую, а затем в суд

Первое, что нужно сделать номинальному директору, — написать в налоговую заявление в свободной форме:

Налоговая примет заявление, но пока убирать запись не будет: для этого ей нужно решение суда. Поэтому номинальному директору нужно пойти в суд с иском. В иске просьба будет звучать примерно так:

«Прошу признать недействительной государственную регистрацию компании «Икс» и обязать налоговую инспекцию исключить ее из Единого государственного реестра юридических лиц».

В суде номинальный директор доказывает, что он не регистрировал компанию. Для этого нужно:

  • cказать, что не принимал участия в регистрации. У него не было намерения регистрировать ООО, в том регионе он никогда не был, доверенность не выдавал, а паспорт потерял. Нужны доказательства: новый паспорт, заявление в полицию о потере старого;
  • попросить привлечь нотариуса, который регистрировал ООО или оформлял доверенность, чтобы он дал пояснения;
  • попросить назначить экспертизу почерка. На ней сравнят настоящую подпись с подписью в заявлении на регистрацию компании или доверенности.

Решение суда может быть разным: могут закрыть компанию и удалить запись о директоре, отказать или только убрать запись. Последнее обычно делают, если у компании есть долги по кредитам, перед поставщиками или налоговой.

Как себя обезопасить от фиктивной регистрации

Кто может подать возражение в налоговую — п. 6, статья 9, 129-ФЗ

Шаблон возражения — на сайте Консультанта

Если вы потеряли паспорт или переживаете, что кто-то может записать вас номинальным директором, можно написать возражение. Возражение запрещает налоговой регистрировать компании с паспортными данными человека, который его подал.

В разделе с обстоятельствами можно написать: в связи с наличием опасений относительно регистрации на мое имя юридических лиц.

Возражение защищает от регистрации только в регионе, где вы прописаны. Но если кто-то откроет компанию в другом городе и дело дойдет до суда, суд учтет, что вы подавали возражение: это доказывает, что планов становиться номинальным директором у вас не было.

Что грозит номинальному директору

Фиктивный директор может получить штраф, три года лишения свободы, а еще придется платить по долгам компании.

Все штрафы — административный кодекс

Уголовная ответственность номинального директора — статья 173.2

Штрафы. Все штрафы для обычного директора действуют и для номинального. Это могут быть штрафы за несдачу бухгалтерских отчетов — до 30 000 рублей — или за отправку в налоговую недостоверных сведений о компании — до 10 000 рублей. Если человек стал фиктивным директором не по своей воле, придется доказать это в суде или платить штрафы.

Уголовная ответственность. Кроме штрафа могут назначить исправительные работы или дать срок. Это касается тех случаев, когда человек стал номинальным директором по своему решению.

Лишение свободы до трех лет — это крайняя мера, ее назначают, если компанию зарегистрировали через подставное лицо или по чужим документам. Например, по украденному или купленному паспорту.

Долги компании. Есть такое понятие — субсидиарная ответственность. Это значит, что владельцы бизнеса отвечают по долгам своими деньгами и квартирами. Номинального директора это тоже касается.

Читать в Деле

Субсидиарная ответственность директора

Сложные для восприятия слова «субсидиарная ответственность» многим руководителям уже даже не приходится объяснять. Судебная практика о взыскании долгов предприятия с его руководителя активно наращивает обороты. Вместе с тем, недобросовестным бизнесменам по-прежнему удается уходить от ответственности. И способов для этого изобретено множество. В частности, переоформить на номинального директора/учредителя или просто бросить компанию. А налоговая еще и поможет, исключив из реестра недействующее юридическое лицо, которое в течение года не сдает отчетность и не проводит операции по счетам. И при этом продолжать параллельно вести бизнес от нового юридического лица.

Чтобы распутать такой клубок и добраться до виновника, в т.ч. через процедуру банкротства требуется много сил, времени и финансовых затрат, которые подчас несоизмеримы с взыскиваемой суммой, что заставляет кредиторов, взвесив все «за» и «против» смириться с ситуацией и просто списать долги.

📌 Реклама Отключить

С 28 июня 2017 года ситуация начала меняться. Вопрос ответственности директора по долгам предприятия приобретет реальное содержание. Изменения внесены Федеральным законом от 28.12.2016 № 488-ФЗ в целый ряд нормативных актов.

К слову, следует уточнить, что речь идет не только об ответственности директора. Привлечь за долги можно любое контролирующее лицо (реального бенефициара, выгодоприобретателя), от решений которого зависела ситуация в бизнесе.

И что же поменялось?

То, что раньше было благом для должников – налоговая исключала из ЕГРЮЛ недействующие юридические лица – станет основанием для предъявления требования о погашении долга напрямую к контролирующим лицам (новый пункт 3.1 в ст. 3 Закона об ООО). Это означает, при активной позиции кредиторов бросить компанию с долгами без последствий уже не получится. 📌 Реклама Отключить

При этом к привычным основаниям для исключения из ЕГРЮЛ добавились два новых (новый п. 5 в ст. 21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ):

  • невозможность ликвидации компании ввиду отсутствия средств на ликвидацию и невозможность возложить расходы на учредителей.

Ситуация характерна для банкротства, когда не удается возбудить или продолжить процедуру в связи с отсутствием финансирования. До сих пор это делало невозможным в принципе привлечение директора к субсидиарной ответственности.

  • наличие в ЕГРЮЛ записи о недостоверности сведений в течение более чем 6 месяцев с момента внесения такой записи.

Последнее излюбленное основание для внесения налоговым органом записи о недостоверности – налоговая не смогла найти компанию по адресу, указанному в ЕГРЮЛ, либо адрес не конкретизирован (есть номер дома, но нет офиса). 📌 Реклама Отключить

С 1 июля 2017 г. кредиторы получили право подать заявление о привлечении к субсидиарной ответственности после завершения дела о банкротстве, если их требования остались неудовлетворёнными, а также вообще без банкротства, если дело не смогли возбудить по причине отсутствия средств на процедуру. Изменения внесены в ст. 10 ФЗ «О банкротстве».

Срок, в течение которого контролирующее лицо может быть привлечено к ответственности, увеличится с 1 года до 3-х лет. После завершения конкурсного производства в отношении должника директор (или иное контролирующее лицо) будет «сидеть на пороховой бочке» еще 3 года в ожидании возможного заявления кредитора о взыскании долгов.

Существенно изменился порядок и последствия рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности в ходе процедуры банкротства. Сейчас даже в случае удовлетворения требований к директору кредиторы практически ничего не выигрывают. Судебный акт появляется в конце процедуры, когда у арбитражного управляющего уже просто нет времени заниматься реальным взысканием, поэтому требование к директору может вообще не предъявляться к исполнению либо в лучшем случае продается на торгах, как правило, «за копейки». По этой же причине арбитражные управляющие часто отказываются от обращения в суд с заявлением о привлечении руководителя к субсидиарной ответственности. Так что директор не успевает даже испугаться.

📌 Реклама Отключить

После 1 июля 2017 г. рассмотрение таких заявлений будет заканчиваться выдачей каждому (!) кредитору исполнительного листа с указанием его суммы задолженности и очередности взыскания. Т.е. вместо одного исполнительного листа директору будет предъявлен целый «букет». Так что процедура банкротства компании для руководителя может закончиться сводным исполнительным производством в отношении его самого и даже личным банкротством.

Что получат кредиторы?

Кредиторы получат реальную возможность взыскивать долги компаний-банкротов с их руководителей и иных контролирующих лиц в ситуациях явной недобросовестности последних: «бросил компанию и сплю спокойно».

Новый закон разрешил самый проблемный вопрос, когда дело о банкротстве невозможно было возбудить по причине отсутствия финансирования, и кредиторы оказывались со связанными руками, в принципе лишенные возможности защиты своих прав. Теперь предъявить требование к директору можно будет и вне рамок дела о банкротстве.

📌 Реклама Отключить

Что получат налоговые органы?

Помимо всего вышесказанного налоговые органы как кредиторы получили дополнительные привилегии.

Одним из оснований привлечения к субсидиарной ответственности являются виновные действия руководителя или иного контролирующего лица, которые повлекли банкротство компании. При этом Закон о банкротстве устанавливает ряд случаев, когда вина считается доказанной по умолчанию.

Теперь к этим случаям добавился факт привлечения компании или ее руководителя к ответственности за налоговые правонарушения. Если при этом требования налогового органа составят более 50 % от общего размера требований в реестре кредиторов будет считаться, что несостоятельность возникла вследствие действий руководителя, пока не доказано иное. То есть теперь результат налоговой проверки становится прямой угрозой спокойствия руководителя. Изменения внесены в п. 4 ст. 10 ФЗ «О банкротстве» Федеральным законом от 23.06.2016 № 222-ФЗ.

📌 Реклама Отключить

Что делать руководителю?

Для руководителей и собственников бизнеса новый закон – повод чаще смотреть на свой бизнес «сверху».

С проблемной ситуацией может столкнуться каждый (неверное решение, нежелание услышать контрагента, кризис, прочие внешние и внутренние факторы). Когда разруливаются последствия, юрист выступает инструментом, который может помочь избежать ответственности или попытаться ее минимизировать. Но это как запломбировать зуб, в котором вот-вот начнется пульпит, не удаляя нерва.

Номинальный директор: понятие, ответственность

С момента регистрации ООО от его имени действует единоличный исполнительный орган — руководитель. Формально это самая главная фигура, которая несёт административную и уголовную ответственность за действия компании. Такое положение провоцирует некоторых учредителей на то, чтобы нанять лицо, на которое можно переложить все имущественные риски бизнеса. Кто такой номинальный директор, и стоит ли передавать ему управление организацией? Узнайте об этом в нашей публикации.

Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор — это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка — присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.

Те, кто размещает такие предложения, уверяют, что ответственность по законодательству номинальному руководителю не грозит. При первых же проблемах с госорганами надо просто «сдать» то лицо, которое в реальности управляло организацией.

Такая возможность действительно предоставлена статьей 61.11 закона «О несостоятельности», но на практике ей не так просто воспользоваться. Истинные владельцы ООО сделают всё возможное, чтобы хотя бы часть субсидиарной ответственности была возложена на номинала. Поэтому не случайно так популярен поисковый запрос «номинальный директор ответственность».

Федеральная налоговая служба давно и настойчиво борется с фиктивными директорами, занося их в реестры:

  • дисквалифицированных лиц;
  • массовых руководителей;
  • директоров компаний, исключенных из ЕГРЮЛ с долгами перед бюджетом.

Если при проверке заявления Р11001 окажется, что будущий руководитель находится в одном из реестров, в регистрации ООО откажут.

К подозрительным признакам, указывающим на номинального руководителя, ФНС также относит отсутствие у него постоянного места работы и профессионального образования, невысокий уровень доходов, возраст не старше 25–30 лет.

В качестве дополнительного контрольного мероприятия ИФНС может пригласить лицо, заявленное директором, на беседу. Цель — выяснить истинные мотивы человека, сведения о котором будут занесены в ЕГРЮЛ.

Среди заданных вопросов могут быть такие:

  • имеете ли вы представление о том, чем будет заниматься созданная организация;
  • есть ли у вас достаточный руководящий опыт и соответствующее образование;
  • в каких отношениях вы находитесь с учредителями;
  • подтверждаете ли вы, что лично будете управлять финансово-хозяйственной деятельностью ООО;
  • подозреваете ли вы, что вас могут использовать в качестве номинального директора;
  • осознаете ли вы, что несёте субсидиарную ответственность по долгам создаваемого юридического лица.

Некоторые инспекции требуют также, чтобы будущий руководитель был прописан в том же населённом пункте, где регистрируют ООО. Иначе, по мнению налоговиков, у него не будет реальной возможности управлять организацией. Однако подобное требование противоречит закону «О регистрации ИП и юридических лиц» и не может быть причиной для отказа в создании общества.

Но кроме признаков номинала, которые можно выявить на этапе регистрации общества с ограниченной ответственностью, есть те, которые проявляются уже при ведении бизнеса:

  • руководитель не является лично в налоговую инспекцию или приходит с адвокатом;
  • при беседе с инспектором выясняется, что директор не в курсе хозяйственной деятельности своего ООО;
  • руководитель не может пояснить данные налоговой и бухгалтерской отчётности;
  • неоднократное отсутствие руководящего лица по месту прописки или юридическому адресу, невозможность связаться с ним по телефону.

Для чего компании номинальный директор

Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.

Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:

  • фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
  • несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
  • фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
  • необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
  • для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.

Официально такого понятия, как работа номинальным директором, не существует, поэтому ответственности именно за это закон не устанавливает. Однако такая ситуация несёт риски для обеих сторон.

Риски при назначении номинального директора

Конечно, если учредители идут на то, чтобы передать управление компанией номиналу, они стараются себя обезопасить. В организацию, где реально планируется вести бизнес, пригласят не человека с улицы, а родственника, приятеля, другое доверенное или зависимое лицо.

Проблема в том, что дружеские и родственные связи могут не выдержать испытания, если номинальному директору будет грозить имущественная или уголовная ответственность. Кроме того, нельзя недооценивать вероятность личных разногласий между учредителями и таким «дружественным» номиналом.

В большинстве случаев настоящие собственники компании, получающие прибыль от неё (так называемые бенефициары), не отдают номиналу все рычаги управления. Для защиты от возможных несогласованных действий подставного руководителя применяются следующие меры:

  • ограничения в доступе к расчётному счёту, кассе, печати, документам ООО;
  • оформление генеральной доверенности на управление другому лицу;
  • необходимость письменного согласования хозяйственных операций с бенефициаром;
  • ограничения в уставе, разрешающие проводить определённые сделки только при их одобрении участниками общества;
  • назначение на важные посты в компании «своих» людей, которые могут контролировать действия руководителя;
  • заранее подписанное номинальным руководителем заявление об увольнении или соглашение о расторжении трудового договора без даты;
  • другие методы воздействия, вплоть до криминальных.

Несмотря на это, риски назначения номинала на руководящую должность для самого ООО всё равно существуют.

  1. Номинальный директор не ограничен в своих полномочиях единоличного исполнительного органа, данных ему законом. Даже при наличии выданной генеральной доверенности другому лицу он вправе подписывать документы и заключать сделки, если на них прямо не установлены ограничения в уставе. Теоретически он может как угодно действовать в своих личных интересах или интересах третьих лиц, не являющихся собственниками бизнеса.
  2. Для того, чтобы избежать возможной ответственности, некоторые номиналы специально искажают свою подпись (предварительно заверив настоящую подпись у нотариуса). В этом случае документы ООО могут быть признаны недействительными из-за того, что их подписало «неустановленное лицо». Это грозит не только разрывом отношений с партнерами, но и проблемами с госорганами. Например, если ИФНС посчитает, что декларация подписана не руководителем, она будет признана непредставленной. А за это можно заблокировать расчётный счёт ООО.
  3. Номинальный директор может собирать компромат на собственников бизнеса, втайне записывая разговоры с ними или привлекая свидетелей, чтобы доказать, что он действовал по указанию другого лица. Позже эта информация может быть использована против учредителей.
  4. Подставной руководитель может заявить в ИФНС о том, что его внесли в ЕГРЮЛ без согласия и ведома. Для этого применяется форма Р34001. Из-за этого в реестр будет внесена запись о недостоверных сведениях про организацию, что существенно усложнит её деятельность, вплоть до исключения из ЕГРЮЛ.
  5. В случае банкротства ООО номинальный директор может частично или полностью освободиться от ответственности. Для этого он должен помочь арбитражному суду установить лицо, фактически контролировавшее бизнес, или обнаружить скрываемое имущество, которое может быть направлено на удовлетворение требований кредиторов. Разумеется, что для учредителей последствия такого сотрудничества директора с судом будут только негативными.

Работа номинальным директором — это вовсе не вакансия мечты. Среди возможных последствий не только серьёзная административная ответственность, но и уголовное преследование. Расскажем об этом подробнее.

Номинальный директор — ответственность гражданско-правовая

Если под руководством номинального директора ООО причинило ущерб бюджету или другим кредиторам, то его придётся возместить в полном объеме. Как правило, такая субсидиарная ответственность возникает при доведении компании до банкротства.

Руководитель будет признан виновным, если он:

  • не соблюдал принципы добросовестности и разумности при выполнении должностных обязанностей, из-за чего общество утратило имущество, за счёт которого можно было удовлетворить требования кредиторов;
  • совершал заведомо убыточные сделки;
  • вовремя не подал заявление о банкротстве ООО при наличии его признаков;
  • в ходе процедуры банкротства не передал управляющему документацию организации-должника или передал недостоверную информацию, из-за чего невозможно установить контролирующих лиц.

Напомним, что номинала не допускают к реальному управлению компанией, поэтому он действительно может быть не в курсе тех махинаций, которые проводят от его имени. Но чтобы освободиться от субсидиарной ответственности, он должен суметь доказать, что его вины в таких действиях нет, а сделать это совсем не просто.

Кроме того, потребовать от руководителя возмещения убытков могут сами участники общества, которые наняли его на этот пост (статьи 44 закона «Об ООО» и 277 ТК РФ). А это не только реальный ущерб, но и упущенная выгода.

Номинальный директор — ответственность административная

Не надо забывать о том, что руководитель в ответе за все действия организации в гражданских, налоговых, трудовых и других правоотношениях. Многочисленные штрафы за возможные нарушения налагаются не только на само ООО, но и на директора.

Предусмотрена также особая административная ответственность за преднамеренное банкротство по статье 14.12 КоАП РФ — штраф до 10 000 рублей или дисквалификация на срок от шести месяцев до трех лет.

Номинальный директор — ответственность уголовная

Основная уголовная ответственность для номинала предусмотрена статьями 173.1 и 173.2 Уголовного кодекса РФ. В частности, речь в них идёт о предоставлении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, сведений о подставных лицах.

А фиктивный руководитель, который не имел реального намерения управлять обществом с ограниченной ответственностью, таким лицом и является. В этом случае номинальному директору грозит штраф до 500 тысяч рублей, исправительные работы или лишение свободы на срок до пяти лет. И хотя основная часть приговоров по таким статьям не приводит к реальному лишению свободы, но судимость у человека будет.

Уголовная ответственность для номинального директора может наступить и в период действия организации. Не имея реальной возможности управлять он, тем не менее, должен соблюдать требования, установленные законодательством.

И если, например, возглавляемая фиктивным руководителем организация не платит работникам зарплату, ответственность по статье 145.1 УК РФ будет нести он. Вот ещё несколько статей Уголовного кодекса, по которым могут быть привлечены номинальные управленцы:

  • нарушение правил охраны труда, повлекшее по неосторожности причинение смерти или тяжкого вреда здоровью человека (ст. 143);
  • уклонение от уплаты налогов и сборов с организации (ст. 199);
  • злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности (ст. 177);
  • уклонение от уплаты таможенных платежей, взимаемых с организации (ст. 194 УК).